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施工企業(yè)工程索賠與控制要點研究

所屬欄目:公司法論文 發(fā)布日期:2010-10-14 08:24 熱度:


  2、施工缺陷反索賠:指施工單位的施工質(zhì)量不符全施工技術(shù)規(guī)程的要求,或使用的設(shè)備和材料不符合合同規(guī)定,或在保修期未滿以前未完成應(yīng)該負(fù)責(zé)補修的工程時,建設(shè)單位有權(quán)向施工單位追究責(zé)任。如果施工單位未在規(guī)定的期限內(nèi)完成修補工作,建設(shè)單位有權(quán)雇傭他人來完成工作,發(fā)生的費用由施工單位承擔(dān)。
  3、對指定分包人的付款索賠:是指工程施工單位未能提供已向指定分包人付款的合理證明時,建設(shè)單位可以直接按照監(jiān)理工程師的證明書,將施工單位未付給指定分包人的所有款項(扣除保留金)付給這個分包人,并從應(yīng)付給施工單位的任何款項中如數(shù)扣回。
  4、建設(shè)單位合理終止合同或施工單位不正當(dāng)放棄工程的索賠:如果建設(shè)單位合理地終止施工單位的承包,或者施工單位不合理地放棄工程,則建設(shè)單位有權(quán)朋施工單位手中收回由新的施工單位完成全部工程所需的工程款與原合同未付部分的差額。
  3.2反索賠的原則及操作步驟
  3.2.1反索賠的原則
  (1)必須以合同為依據(jù)。施工企業(yè)必須對合同條件、協(xié)議條款等有詳細(xì)了解,遭遇索賠事件時,以合同為依據(jù)來提出索賠要求。
  (2)及時提交反索賠意向書。根據(jù)招投標(biāo)文件及合同要求中的有關(guān)規(guī)定提出反索賠意向書,意向書應(yīng)包含索賠項目(分部分項目工程名稱)、索賠事由及依據(jù)、事件發(fā)生起算日期和估算損失,無須附詳細(xì)的計算資料和證明。索賠意向書遞交監(jiān)理工程師后應(yīng)經(jīng)主管監(jiān)理工程師簽字確認(rèn),必要時施工企業(yè)負(fù)責(zé)人、現(xiàn)場負(fù)責(zé)人、現(xiàn)場監(jiān)理工程師和主管監(jiān)理工程師要一起到現(xiàn)場核對。這樣,監(jiān)理工程師通過意向書就可以對整個事件的起因、地點及索賠方向有大致了解。
  (3)必須注意資料的積累。積累一切可能涉及索賠論證的資料。施工企業(yè)與建設(shè)單位研究的技術(shù)問題、進(jìn)度問題和其他重大問題的會議應(yīng)做好文字記錄,并爭取與會者簽字,作為正式文檔資料。同時應(yīng)建立業(yè)務(wù)往來的文件檔案編號等業(yè)務(wù)記錄制度,做到處理索賠時以事實和數(shù)據(jù)為依據(jù)。收集的證據(jù)要確鑿,理由要充分,所有工程費用和工期索賠應(yīng)附該項目現(xiàn)場監(jiān)理工程師認(rèn)可的記錄、計算資料及相關(guān)的證明材料。
  3.2.2反索賠的具體操作步驟
  填寫反索賠意向書,索賠事件發(fā)生后,及時在合同規(guī)定的時限內(nèi)(一般規(guī)定為28天)向監(jiān)理工程師提出索賠意向書。根據(jù)索賠意向書填寫反索賠意向書,意向書應(yīng)根據(jù)合同要求抄送、抄報相關(guān)單位。
  索賠項目種類及起止日期計算方法:
  (1)延期發(fā)出圖紙引起的索賠。接到中標(biāo)通知書后28天之內(nèi),中標(biāo)施工企業(yè)有權(quán)得到免費由業(yè)主或其委托的設(shè)計單位提供的全部圖紙、技術(shù)規(guī)范和其他技術(shù)資料,并且進(jìn)行技術(shù)交底。如果在28天之內(nèi)未收到施工圖紙及其相關(guān)資料,作為施工企業(yè)應(yīng)依照合同提出索賠申請,接中標(biāo)通知書后的第29天為索賠起算日,收到圖紙及相關(guān)資料的日期為索賠結(jié)束日。由于是施工前準(zhǔn)備階段,該類項目一般只進(jìn)行工期索賠。相應(yīng)施工機械進(jìn)場,達(dá)到施工程度因未有詳細(xì)圖紙不能進(jìn)行施工時應(yīng)進(jìn)行機械停滯費用索賠。
  (2)惡劣的氣候條件導(dǎo)致的索賠。它分為工程損失索賠及工期索賠。業(yè)主一般對在建項目進(jìn)行投保,故由惡劣天氣影響造成的工程損失可向保險機構(gòu)申請損失賠償。在建項目未投保時,應(yīng)根據(jù)合同條款及時進(jìn)行索賠。該類索賠計算方法為在惡劣氣候條件開始影響的第一天為起算日,惡劣氣候條件終止日為索賠結(jié)束日。
  (3)工程變更導(dǎo)致的索賠。它分為工程項目已施工又進(jìn)行變更、項目增加或局部尺寸、數(shù)量變化等。計算方法:施工企業(yè)收到監(jiān)理工程師書面工程變更指令或業(yè)主下達(dá)的變更圖紙日期為起算日,變更工程完成日為索賠結(jié)束日。
  (4)有經(jīng)驗的承包商不可預(yù)見引起的索賠。由于在工程投標(biāo)時施工圖紙或其他技術(shù)資料不全,有些項目承包商無法作正確計算,如地質(zhì)情況、地基處理等,該類項目一般索賠工程數(shù)量增加或需重新投入新工藝、新設(shè)備等。計算方法:在承包商未能預(yù)見的情況開始出現(xiàn)的第一天為起算日,終止日為索賠結(jié)束日。
  (5)由外部環(huán)境而引起的索賠。由于外部環(huán)境影響(如征地拆遷、施工條件、用地的使用權(quán)等)而引起的索賠。根據(jù)監(jiān)理工程師批準(zhǔn)的施工計劃影響的第一天為起算日,經(jīng)業(yè)主協(xié)調(diào)或外部環(huán)境影響自行消失日為索賠事件結(jié)束日。該類項目一般進(jìn)行工期及施工機械停滯費用索賠。
  (6)監(jiān)理工程師指令導(dǎo)致的索賠。以收到監(jiān)理工程師書面指令時為起算日,按其指令完成某項工作的日期為索賠事件結(jié)束日。
  (7)其他原因?qū)е碌氖┕て髽I(yè)索賠,視具體情況確定起算和結(jié)束日期。
  第四章建設(shè)工程索賠程序及實操
  
  4.1建設(shè)工程索賠程序
  索賠主要程序是施工單位向建設(shè)單位提出索賠意向,調(diào)查干擾事件,尋找索賠理由和證據(jù),計算索賠值,起草索賠報告,通過談判、調(diào)解或仲裁,最終解決索賠爭議。建設(shè)單位未能按合同約定履行自已的各項義務(wù)或發(fā)生錯誤以及應(yīng)由
  建設(shè)單位承擔(dān)的其他情況,造成工期延誤和(或)施工單位不能及時得到合同價款及施工單位的其他經(jīng)濟損失,施工單位可按下列程序以書面形式向建設(shè)單位索賠:(1)索賠事件發(fā)生28天內(nèi),各工程師發(fā)出索賠意向通知;(2)發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi),向工程師提出延長工期和(或)補償經(jīng)濟損失的索賠報告及有關(guān)資料;(3)工程師在收到施工單位送交的索賠報告及有關(guān)資料后,于28天內(nèi)給予答復(fù),或要求施工單位進(jìn)一步補充索賠理由和證據(jù);(4)工程師在收到施工單位送交的索賠報告和有關(guān)資料后28天內(nèi)未予答復(fù)或未對施工單位作進(jìn)一步要求,視為該頂索賠已經(jīng)認(rèn)可;(5)當(dāng)該索賠事件持續(xù)進(jìn)行時,施工單位應(yīng)當(dāng)階段性向工程師發(fā)出索賠意向,在索賠事件終了28天內(nèi),向工程師送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。索賠答復(fù)程序與(3)、(4)規(guī)定相同,建設(shè)單位的反索賠的時限與上述規(guī)定相同。
  4.2索賠的證據(jù)
  證據(jù),作為索賠文件的一部分,關(guān)系到索賠的成敗,證據(jù)不足或沒有證據(jù),索賠是不成立的。
  1.索賠證據(jù)的基本要求
  索賠證據(jù)的基本要求包括:真實性:全面性;法律證明效力;及時性。
  2.證據(jù)的種類

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