企業(yè)合同管理的風險防范如同醫(yī)生看病，事后控制不如事中控制，事中控制不如事前控制。施工承包合同評審簽訂管理是施工企業(yè)進行合同管理的第一步，也是合同管理事前控制的核心。做好合同評審簽訂管理將為合同履行以及索賠奠定良好基礎(chǔ)，為提高企業(yè)經(jīng)營效益以及企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展打下堅實的基礎(chǔ)。施工合同管理是施工企業(yè)經(jīng)營管理工作的重要組成部分。簽訂施工承包合同是施工企業(yè)生存的基礎(chǔ)，評審施工承包合同是施工企業(yè)風險控制的源頭。本文從制度建設(shè)、機構(gòu)設(shè)置、人員配備、風險控制庫等四個方面，對簽訂一份嚴謹全面的施工承包合同進行了闡述。

　　《管理工程學報》(季刊)創(chuàng)刊于1988年，是由國家教委管理工程專業(yè)教學指導委員會出版委托浙江大學主辦的全國唯一與管理工程學科領(lǐng)域相對口的學術(shù)性刊物，本刊由全國高等院校有影響的管理科學與管理工程的專家組成編委會，領(lǐng)導本刊的編輯出版工作，旨在反映我國管理科學、管理理論、管理教育及管理科研的最新成果，提出重大管理問題，引導我國管理工程的發(fā)展。

　　施工合同管理是施工企業(yè)經(jīng)營管理工作的重要組成部分。施工企業(yè)進行合同管理是市場經(jīng)濟的要求，是企業(yè)生存和發(fā)展的要求，是依法經(jīng)營的重要途徑。施工企業(yè)進行合同管理是市場主體理性化的標志，是企業(yè)運作法治化的標志，為企業(yè)在市場中立于不敗之地提供了制度上的支持。

　　建設(shè)施工承包合同亦稱基本建設(shè)承攬合同，指一方(承包人，即勘察、設(shè)計或施工單位)按期完成并交付他方(發(fā)包人，即建設(shè)單位)所委托的基本建設(shè)工作，而發(fā)包人按期進行驗收和支付工程價款或報酬的合同。簽訂施工承包合同是施工企業(yè)生存的基礎(chǔ)，評審施工承包合同是施工企業(yè)風險控制的源頭。本文從制度建設(shè)、機構(gòu)設(shè)置、人員配備、風險控制庫等四個方面，對簽訂一份嚴謹全面的施工承包合同進行了闡述。

　　一、建立健全完善的合同管理制度

　　建立健全完善的合同管理制度是簽訂施工承包合同的基礎(chǔ)。簽訂一份施工承包合同，涉及起草、談判、評審、授權(quán)委托、用印、交底、歸檔等環(huán)節(jié)，只有對整個過程的每個環(huán)節(jié)建立健全完善的合同管理制度，才能使合同評審簽訂有章可循，程序規(guī)范，減少失誤，避免產(chǎn)生不可彌補的損失。

　　施工企業(yè)要結(jié)合自身實際，配合經(jīng)營需要，制定一系列有關(guān)合同管理制度，例如：合同審查會簽制度、合同簽訂審查批準制度、合同專用印章使用制度、法人印章使用制度、法定代表人授權(quán)委托制度、檢查和考核獎罰制度、文件管理制度、檔案管理制度等;并根據(jù)相關(guān)制度出臺具體實施辦法或細則，例如：《合同管理辦法》、《合同示范文本》、《法定代表人授權(quán)委托管理辦法》、《印信使用管理辦法》、《文件管理辦法》、《檔案管理辦法》、《歸檔文件整理規(guī)則》等。

　　二、設(shè)置精干高效的合同管理機構(gòu)

　　設(shè)置精干高效的合同管理機構(gòu)是簽訂施工承包合同的前提。合同管理機構(gòu)的配備應(yīng)當遵循“依法簽訂合同，保證合同的合法性;切實履行合同，提高合同的履約率;有效監(jiān)控合同，保證資料的完整性;及時處理合同糾紛，維護企業(yè)的合法權(quán)益”的原則，實行事前防范和事中控制為主，事后補救為輔的企業(yè)經(jīng)營風險法律保障體系，建立綜合管理與專項管理相結(jié)合，預防為主、分級管理、統(tǒng)一授權(quán)、分工負責、歸口把關(guān)的合同管理機構(gòu)。合同綜合管理機構(gòu)與合同專項管理機構(gòu)各司其職，各負其責，互相配合，共同做好合同管理工作。

　　就施工承包合同評審簽訂而言，筆者所在公司由法定代表人領(lǐng)導，主管市場營銷工作的副總經(jīng)理主管，實行以法律事務(wù)部為合同綜合管理部門，市場營銷部為合同專項管理部門，工程管理部、財務(wù)會計部、安質(zhì)環(huán)保部、經(jīng)營核算部為參與合同管理部門的綜合合同管理機構(gòu)設(shè)置。

　　合同綜合管理部門的職責應(yīng)當包括：

　　1、宣傳、貫徹、執(zhí)行國家有關(guān)合同及合同管理的法律、法規(guī)和規(guī)章;

　　2、制定本公司合同管理辦法，建立和健全各項合同管理制度，負責合同綜合管理的日常工作;

　　3、參與本公司重大合同的談判和起草工作，參加合同評審，負責對合同內(nèi)容的合法性進行審查，依法提出法律意見，執(zhí)行合同審查會簽制度，記錄合同評審過程;

　　4、組織制訂或選用合同示范文本工作，對合同示范文本的使用提供咨詢服務(wù)和進行檢查監(jiān)督;

　　5、統(tǒng)一管理本公司的合同專用印章，建立合同專用印章使用制度;

　　6、統(tǒng)一管理本公司法定代表人授權(quán)委托手續(xù)，建立法定代表人授權(quán)委托制度;

　　7、建立合同登記、檔案管理制度，統(tǒng)一管理本部門的合同管理臺賬及合同有關(guān)檔案材料。

　　合同專項管理部門的職責應(yīng)當包括：

　　1、負責制定專項合同管理實施辦法或細則;

　　2、制定本部門的合同管理職責，確定合同管理人員并報合同綜合管理部門;

　　3、作為簽約承辦部門時，負責起草施工承包合同文本，負責組織初步可行性研究、業(yè)務(wù)洽談、資信調(diào)查、合同評審及協(xié)調(diào)解決評審過程中的問題和簽約等工作;

　　4、建立合同管理臺帳，定期統(tǒng)計合同管理情況并報合同綜合管理機構(gòu);

　　5、負責合同及其他相關(guān)資料的整理和歸檔;

　　6、參與處理本部門業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的合同糾紛。

　　參與合同管理各部門的職責應(yīng)當包括：

　　1、作為合同執(zhí)行部門時，負責監(jiān)督控制合同的履行，隨時掌握所簽合同的履行情況，及時向合同綜合管理機構(gòu)通報合同在履行中發(fā)生的問題，同時提出解決問題的意見和建議，負責合同履行過程中的證據(jù)收集和有關(guān)資料的保管工作;

　　2、參與涉及本部門業(yè)務(wù)的合同評審;

　　3、建立合同管理臺帳，定期統(tǒng)計合同管理情況并報合同綜合管理機構(gòu);

　　4、參與處理本部門業(yè)務(wù)范圍內(nèi)的合同糾紛。

　　三、配備專業(yè)優(yōu)秀的合同管理人員

　　配備專業(yè)優(yōu)秀的合同管理人員是簽訂施工承包合同的保障。合同管理工作具有很強的專業(yè)性和綜合性，不同環(huán)節(jié)的管理人員必須具備特定的專業(yè)知識，才可以勝任其特定的職責。這就要求各環(huán)節(jié)的合同管理人員應(yīng)具備相應(yīng)的素質(zhì)。

　　就簽訂施工承包合同而言，合同綜合管理部門人員應(yīng)具備以下基本素質(zhì)：

　　1、具有扎實的法律專業(yè)理論基礎(chǔ)，精通我國法律，不但要熟悉民法、合同法、招標投標法等直接與合同有關(guān)的法律，還需全面了解與公司經(jīng)營有關(guān)的行政法、經(jīng)濟法、訴訟法、仲裁法、代理制度、擔保法、刑法等法律，熟悉與之配套的行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章、地方性規(guī)章及行業(yè)制度、交易慣例;

　　2、既要精通本職業(yè)務(wù)，吃透公司精神，具有臨機應(yīng)變的機智，又要有思考鉆研的精神，還要有化解糾紛的能力;

　　3、不僅要熟悉已有商業(yè)交易的情況，而且能細致預測合同每一個要約與承諾將帶來的法律風險，并準備好有效地規(guī)避辦法和救濟技巧;

　　4、能夠站在公司整體利益的立足點考慮問題，能夠理論聯(lián)系實際，深入了解熟悉公司的經(jīng)營程序和環(huán)節(jié)，熟悉業(yè)務(wù)背景和流程，能夠把合同管理工作融入企業(yè)整體利益、長遠利益中。

　　合同專項管理部門人員應(yīng)具備以下基本素質(zhì)：

　　1、在合同擬定修改過程，能夠耐心聽取各方面的意見，包括對手的意見，耐心分析各方面的利益需求，耐心向有關(guān)方面和部門解釋合同條文的設(shè)計目的，虛心向業(yè)務(wù)部門工作人員求教合同設(shè)計的業(yè)務(wù)知識、業(yè)務(wù)背景、工作流程，耐心向有關(guān)方面和部門說明自己的利弊權(quán)衡;

　　2、不僅要熟悉公司的經(jīng)營管理程序與環(huán)節(jié)，還要能夠與公司的經(jīng)營管理行為結(jié)合起來思考，根據(jù)自己的業(yè)務(wù)知識對合同的可行性進行預測并做出實際、冷靜、理性、機智的判斷，考慮問題全面周到，善于對決策的利弊進行精確的量化比較;

　　3、善于理論聯(lián)系實際，細致思考合同的每一個細節(jié)，細致分析合同中一個要約與承諾將產(chǎn)生什么樣的法律后果以及應(yīng)對策略，對企業(yè)內(nèi)外情況進行有效地整合、分析和溝通，能夠起草出既符合合同目的又符合本行業(yè)規(guī)律的合同;

　　3、應(yīng)具務(wù)較高的準備能力，文字功底較深，熟悉計算機、復印機、傳真機等辦公自動化設(shè)備的操作，能夠熟練掌握網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用，熟練運用即時通信等網(wǎng)絡(luò)軟件，能夠正確使用現(xiàn)代漢語普通話準備并準確表達合同意見，并能對合同草案予以深入修改;

　　4、能夠在工作充分發(fā)揮業(yè)務(wù)特點，積極與公司各部門溝通，爭取各部門在合同管理工作上的積極配合和協(xié)調(diào)動作，具有較強的溝通能力、團隊精神和協(xié)作能力;

　　參與合同管理部門人員應(yīng)具備以下基本素質(zhì)：

　　1、應(yīng)具備較扎實的專業(yè)知識，在工程施工、進度控制、預算報價、安全質(zhì)量環(huán)保、機械物資、變更索賠等某一方面具有豐富的經(jīng)驗，還應(yīng)具備廣博的知識和健全的結(jié)構(gòu)，熟悉公司運營機制，了解基本的法律知識;

　　2、應(yīng)具備較強的的職業(yè)素養(yǎng)，工作細致認真、敬業(yè)、品行端正，具備一定的創(chuàng)新能力和解決問題的能力;

　　3、應(yīng)具備良好的職業(yè)道德，能夠本著對公司負責、對客戶負責、對負責的態(tài)度開展工作;

　　4、能夠?qū)�合同專項管理部門提供的合同文本草案在本部門職責范圍內(nèi)，進行獨立審核、修改或單獨起草各類合同，參加工程項目的合法性審核，提供項目可行性法律意見。對交易復雜的項目，經(jīng)主管領(lǐng)導批準后代表企業(yè)參加談判。

　　四、設(shè)立全面豐富的風險控制庫

　　設(shè)立全面豐富的風險控制庫是簽訂施工承包合同的有效措施。施工企業(yè)可以從施工承包合同合法性、條款完備性、風險評估及簽訂細節(jié)等方面建立風險控制庫，有效防范可能產(chǎn)生的風險。

　　1、施工承包合同合法性方面

　　施工承包合同合法性風險一般情況下主要是防止簽訂無效合同，主要包括以下幾種：

　　1)、沒有經(jīng)營資格而簽訂的合同

　　施工承包合同的雙方即招標人和投標人都要具有發(fā)包和承包工程、簽訂合同所必需的資格，業(yè)主發(fā)包工程需要具有相應(yīng)的發(fā)包資格，施工企業(yè)承包工程，也需要具有相應(yīng)的承包資格，比如營業(yè)執(zhí)照、安全生產(chǎn)許可證等。

　　2)、缺少相應(yīng)資質(zhì)而簽訂的合同

　　工程施工承包合同主體除了具備可以支配的財產(chǎn)、固定的經(jīng)營場所和組織機構(gòu)外，還必須具備與建設(shè)工程項目相適應(yīng)的資質(zhì)條件，比如資質(zhì)等級證書等，而且也只能在資質(zhì)等級證書核定的范圍內(nèi)承接相應(yīng)工程規(guī)模、專業(yè)要求的建設(shè)工程任務(wù)，不得擅自越級或超越規(guī)定的范圍。

　　3)、違反法定程序而簽訂的合同

　　現(xiàn)在施工承包合同一般都要經(jīng)過招標投標程序后才簽訂，這就意味著必須符合《招標投標法》的有關(guān)規(guī)定：首先，工程項目本身符合《招標投標法》的規(guī)定;其次，招標投標中標必須遵循了公平、公正、公開和誠實信用的原則。

　　4)、違反關(guān)于分包和轉(zhuǎn)包的規(guī)定所簽訂的合同

　　一般情況下，未經(jīng)建設(shè)單位認可的分包和施工總承包單位將工程主體結(jié)構(gòu)分包出去的所簽訂的分包合同，都是無效的。此外，將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位和分包后將工程再分包的，均是法律禁止的。

　　《建筑法》及其他法律、法規(guī)對轉(zhuǎn)包行為均作了嚴格禁止。

　　5)、其他違反法律和行政法規(guī)所簽訂的合同

　　若工程施工承包合同內(nèi)容違反了法律和行政法規(guī)，可能會導致整個合同無效或合同部分無效。

　　2、施工承包合同條款完備性方面

　　1)、合同主體

　　工程施工承包合同文本中雙方單位名稱應(yīng)該是全稱，且和企業(yè)的工商注冊名稱相一致，是具備法人資格的主體。

　　2)、合同中工程承包的內(nèi)容

　　工程施工承包合同中工程承包的內(nèi)容是指承包人承包的工程范圍和內(nèi)容，在進行填寫的時候一定要逐字推敲，使施工、設(shè)備采購、安裝與調(diào)試、材料采購、運輸與貯存等工作的范圍具體明確，責任分明，以防報價漏項引發(fā)施工過程中的矛盾。

　　3)、合同工期

　　在投標期間，根據(jù)發(fā)包方要求的工期，施工企業(yè)已經(jīng)結(jié)合自身的能力，計算確定了完成該承包任務(wù)的合理工期，在工程施工承包合同文本中應(yīng)明確工期不等同于合同期，應(yīng)明確規(guī)定保證開工的措施，應(yīng)明確在施工中如因變更設(shè)計或修改設(shè)計方案或業(yè)主不能按時驗收工程等原因，承包方有權(quán)要求延長工期，應(yīng)明確業(yè)主按時驗收工程，應(yīng)明確因發(fā)包人及其他非承包人原因造成工期延長的，承包人有權(quán)提出延長工期要求。

　　4)、合同價款及結(jié)算原則

　　由于在工程施工中不可避免的會產(chǎn)生工程設(shè)計變更、現(xiàn)場簽證及材料價差的調(diào)整等突發(fā)事件，因此，在簽訂工程施工承包合同過程中，合同雙方要對合同價款進行明確約定。采取固定價格的合同要對風險范圍進行明確約定，對于風險以外的風險費用，要約定調(diào)整的方法。在實踐中，根據(jù)實際情況，對于施工工藝不復雜，工期比較短的合同一般采取總價包死合同，而對于施工工藝復雜，工期較長，圖紙不全的合同，一般采用到圖部分總價包死，未到圖部分包優(yōu)惠費率的合同。另外，還可以在施工承包合同中采用工程價款過程控制的內(nèi)容，按工程形象進度分段進行預決算并確定相應(yīng)的操作程序，使施工承包合同簽訂時不確定的工程價款，在合同履行過程中按約定的程序得到確定。

　　5)、材料、設(shè)備的供應(yīng)

　　工程施工過程中所需的各種材料、設(shè)備，無論是發(fā)包方供應(yīng)或指定，還是承包方自行采購，在工程施工承包合同中都應(yīng)明確約定相關(guān)條款，包括發(fā)包方或承包方所供應(yīng)的材料、設(shè)備的名稱、型號、規(guī)格、數(shù)量、單價、質(zhì)量要求、運送時間、驗收標準、運費的承擔、保管責任、違約責任等。

　　6)、設(shè)計變更

　　工程施工過程中設(shè)計變更主要涉及工程變更與增減，在施工承包合同中應(yīng)明確由于工程設(shè)計變更導致的經(jīng)濟支出，承包人核實的確定方法，發(fā)包人應(yīng)承擔的責任，延誤的工期處理等內(nèi)容。

　　7)、竣工驗收

　　合同中應(yīng)明確約定工程竣工驗收范圍、驗收時間和驗收質(zhì)量標準等。如發(fā)包方需要提前竣工而承包人表示同意的，則還應(yīng)約定由發(fā)包人另行支付趕工費用或獎勵。

　　8)、違約責任

　　要明確不履行合同的行為，在對承包人一方確定違約責任時，一定要同時規(guī)定發(fā)包人的某些行為是承包人一方履約的先決條件，否則不應(yīng)構(gòu)成違約責任;針對承包人關(guān)鍵性的權(quán)利，即發(fā)包人的主要義務(wù)，應(yīng)向發(fā)包人規(guī)定違約責任。規(guī)定發(fā)包人的違約責任就是保證承包人享有的權(quán)利。

　　3、施工承包合同風險評估方面

　　1)、合同中明確規(guī)定的承包人應(yīng)承擔的風險

　　承包人的合同風險與所簽訂的合同類型有關(guān)。固定總價合同，承包人要承擔全部物價和工作量變化的風險;成本加酬金合同，承包人則不承擔任何風險;常見的單價合同，風險則由合同雙方共同承擔。

　　對于此類風險，是施工企業(yè)承包工程中的基本風險，需要企業(yè)提升管理水平，提高生產(chǎn)能力。

　　2)、合同條文不全面、不完整，導致承包人的損失

　　合同條文不全面、不完整，沒有將合同雙方的權(quán)利義務(wù)全面表達清楚，沒有預計到合同實施過程中可能發(fā)生的各種情況，引起合同實施過程的糾紛，最終導致承包人的損失。

　　對于此類風險，是施工企業(yè)承包工程中的可以避免或減少的風險，需要合同管理人員具有豐富的管理經(jīng)驗及敏銳的洞察力，在合同簽訂過程中補充完善合同條文。

　　3)、合同條文不清楚、不細致、不嚴密，導致承包人蒙受損失

　　合同條文不清楚、不細致、不嚴密，承包人不能清楚地理解合同內(nèi)容，造成失誤。

　　此類風險，是施工企業(yè)承包工程中要避免的的風險，需要企業(yè)加強培訓，提高合同管理人員的基本素質(zhì)和職業(yè)技能。

　　4)、發(fā)包人提單方面約束性的、權(quán)利義務(wù)不平衡的合同條款

　　發(fā)包人為了轉(zhuǎn)嫁風險提出單方面約束性的、過于苛刻的、權(quán)利義務(wù)不平衡的合同條款，對業(yè)主責任進行開脫。

　　此類風險，是施工企業(yè)承包工程中可以避免的風險。若根據(jù)企業(yè)經(jīng)營需要，此類風險，可以謹慎承擔。

　　4、施工承包合同簽訂細節(jié)方面

　　1)、簽字方式

　　若施工承包合同簽訂需要舉行儀式，則需要雙方溝通明確時間、地點、聯(lián)系人、出席人、用印等要求;若不需要舉行儀式，則需要雙方溝通明確寄送方式、地址、聯(lián)系人等要求。

　　2)、用印

　　施工承包合同可以加蓋法人公章或合同專用章，可能會加蓋紀委公章，不允許加蓋財務(wù)專用章或其他職能部門的章;公章名稱要和合同文本中對方名稱相一致;公章要加蓋在指定的位置;合同文本兩頁以上時要加蓋騎縫章。

　　3)、簽字人

　　施工承包合同一般應(yīng)由企業(yè)法定代表人或由其授權(quán)委托代理人進行簽署。委托代理人簽訂合同，必須由法定代表簽發(fā)“法定代表人授權(quán)委托書”，委托書中應(yīng)明確委托代理的事項、權(quán)限和期限等內(nèi)容，并加蓋法人單位的公章。委托代理人身份應(yīng)符合企業(yè)規(guī)定。法定代表人授權(quán)委托書應(yīng)和簽訂的合同一并交給發(fā)包人，承包人亦應(yīng)留存?zhèn)洳椤?/p>

　　4)、其他

　　施工承包合同中發(fā)包人一般會要求承包人對履約進行現(xiàn)金或銀行保函擔保，對開工預付款進行銀行保函擔保。在簽訂前，要及時按照要求辦理好上述擔保，并取得相應(yīng)憑證，在簽訂時一并交給發(fā)包人。

　　五、結(jié)束語

　　《鶡冠子•卷下•世賢第十六》中記載，魏文王問名醫(yī)扁鵲說∶“你們家兄弟三人，都精于醫(yī)術(shù)，到底哪一位最厲害呢?”扁鵲答說∶“長兄最好，中兄次之，我最差。”文王又問∶“那么為什么你最出名呢?”扁鵲答說∶“我長兄治病，是治病于病情發(fā)作之前。由于一般人不知道他是在事先就鏟除了病因，所以他的名氣無法傳出去，只有我們家的人才知道。我中兄治病，是治病于病情初起之時。一般人以為他只能治輕微的小病，所以他的名氣只及于本鄉(xiāng)里。而我扁鵲治病，是治病于病情嚴重之時。一般人都看到我在經(jīng)脈上穿針管來放血、在皮膚上敷藥等大手術(shù)，所以以為我的醫(yī)術(shù)高明，名氣因此響遍全國。”

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