清華法學(xué)最新期刊目錄

刑事被告人權(quán)利保障的基本問題————作者：陳瑞華;

摘要：在一定程度上，刑事被告人權(quán)利保障的水平，代表著刑事訴訟制度科學(xué)化和民主化的程度。加強刑事被告人的權(quán)利保障，是刑事訴訟制度改革需要解決的重大課題。根據(jù)權(quán)利保障的基本原理，按照問題導(dǎo)向的原則，有必要從三個角度重新思考被告人權(quán)利的有效保障和救濟問題：一是加強被告人的訴訟主體地位，解決被告人在當(dāng)事人地位與證據(jù)之源之間的選擇難題，確保其成為推動訴訟進程和影響訴訟結(jié)局的一方，而不是被動承受國家追究、消極等待國...

量的防衛(wèi)過當(dāng)之否定與防御性緊急避險之提倡——事后防衛(wèi)出罪依據(jù)的重新劃定————作者：魏超;

摘要：量的防衛(wèi)過當(dāng)理論在邏輯上將不同性質(zhì)的反擊行為混同，在司法實踐中難以滿足罪刑相適應(yīng)原則，在正當(dāng)性上，不符合防衛(wèi)過當(dāng)減免處罰所依據(jù)的違法性降低的要求，不宜成為事后防衛(wèi)減免處罰的理論依據(jù)。防御性緊急避險符合我國刑法條文的規(guī)定，能夠為面對“未來風(fēng)險”與“不確定風(fēng)險”的民眾提供更為周全的法益保護，具有引入的可能性與必要性。在侵害人既未放棄不法侵害，也未實施不法侵害，但仍然具有侵害能力時，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為其存在侵害法...

論作為履行利益計算方式的違約獲利——以填平原則為中心————作者：包丁裕睿;

摘要：違約救濟的目標(biāo)是損失填平，即讓債權(quán)人處于如同合同被恰當(dāng)履行的狀態(tài)。對履行利益損失的嚴(yán)格舉證標(biāo)準(zhǔn)，以及部分履行利益的數(shù)額依其性質(zhì)極難證明，使非違約方的履行利益可能無法被充分填平，此時以違約獲利計算履行利益具有必要性。違約獲利賠償?shù)恼��?dāng)性是對履行利益損失的填平，而非威懾違約或確保“無人能從其不法行為中獲益”。根據(jù)填平原則，在合同標(biāo)的具有獨特性，履行利益無法通過替代交易或市場價格法充分計算，也無法通過實...

環(huán)境、社會及治理發(fā)展視闕下獨立董事制度的體系化再造————作者：朱翹楚;

摘要：全球范圍內(nèi)興起的ESG潮流，將股東利益至上與相關(guān)利益者之爭重新帶入公司治理學(xué)界的視野。我國2023年的《公司法》修訂，一面在公司目的、企業(yè)社會責(zé)任與董事信義義務(wù)指向上吸收了相關(guān)利益者理念，一面導(dǎo)入了以獨立董事制度為主軸展開的單層式監(jiān)督型公司治理模式。回顧獨立董事制度歷史可知，獨立董事制度由股東利益至上邏輯發(fā)展而來，以縮小經(jīng)營與所有間代理成本為制度原義。基于股東利益標(biāo)準(zhǔn)在董事義務(wù)監(jiān)督上的高效性與直觀...

公司利益的內(nèi)涵歸正與公司治理的規(guī)則調(diào)適————作者：唐林垚;

摘要：公司利益既非股東利益，也非利益相關(guān)者利益的總和，而與“長期股東利益”或“股東長期利益”具有一致性。但“長期”僅可比較卻無從確定，不是精確的法律表達。公司區(qū)別于其他商業(yè)組織形式的法律特征是永久存續(xù)和股本鎖定，在更精確的意義上，前述定義中的“長期”均應(yīng)作“永久期限”解，公司利益的本質(zhì)是“推定的永久股東的利益”。循此界定，董事為公司利益勤勉履職，重點在于為推定的永久股東的利益作長遠(yuǎn)考量，而非短視地服務(wù)于...

商業(yè)機會受賄的刑法教義學(xué)分析————作者：陳興良;

摘要：商業(yè)機會受賄是一種新型受賄，是指利用職務(wù)上的便利獲取能夠?qū)崿F(xiàn)財產(chǎn)價值的商業(yè)機會。國家工作人員在商業(yè)機會受賄案中，利用職務(wù)上的便利獲取的商業(yè)利益是一種預(yù)期利益，它只有在轉(zhuǎn)化為一定的財產(chǎn)價值以后才能為定罪量刑提供數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。商業(yè)機會受賄可以分為兩種情形：第一種是交易型商業(yè)機會受賄，第二種是經(jīng)營型商業(yè)機會受賄。在交易型商業(yè)機會受賄中，國家工作人員通過交易活動獲得商業(yè)機會的財產(chǎn)價值。在經(jīng)營型商業(yè)機會受賄中，...

同案同判抑或依法裁判——基于法律體制差異的思考————作者：張衛(wèi)平;

摘要：在我國的司法實踐中，同案同判或類案同判常常被作為一項司法原則和要求。在司法政策和制度建構(gòu)方面，相關(guān)決策部門和制度構(gòu)建者也在試圖落實這一原則和要求。但實際上，同案同判或類案同判與我國的成文法體制是不相容的。在成文法體制下，其司法原則和要求應(yīng)當(dāng)是依法裁判，而非同案同判或類案類判。同案同判是判例法體制的基本要求和必然結(jié)果，在判例法體制下，具有相應(yīng)的正當(dāng)性基礎(chǔ)。但在成文法體制下，不具有其存在的體制基礎(chǔ)。在...

論對物強制措施與刑事被追訴人財產(chǎn)權(quán)的保障————作者：董坤;

摘要：歷次《刑事訴訟法》修訂對公民財產(chǎn)權(quán)的保障經(jīng)歷了從無到有、漸進完善的過程，逐步實現(xiàn)了從以人身權(quán)為中心向人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)并重、從偏重保護被害人財產(chǎn)權(quán)向兼顧保護被害人與被追訴人以及案外人財產(chǎn)權(quán)方向的轉(zhuǎn)變。然而，當(dāng)前在對物強制措施適用中存在查封、扣押、凍結(jié)超范圍、超時限、超數(shù)額、啟動易、解除難、處置亂等問題，嚴(yán)重侵害了被追訴人的財產(chǎn)權(quán)。歸根到底是因為立法將查封、扣押、凍結(jié)定位為偵查取證行為。一方面，作為偵查...

憲法人身自由權(quán)的刑事程序保護——憲法教義學(xué)視野下刑事強制措施的完善————作者：易延友;

摘要：《憲法》第37條第2款是有關(guān)如何限制公民人身自由權(quán)的規(guī)定。該規(guī)定所稱的“逮捕”與《刑事訴訟法》規(guī)定的“逮捕”系同一涵義。該規(guī)定的目的是為逮捕以及與逮捕嚴(yán)厲程度相當(dāng)?shù)南拗迫松碜杂纱胧┨峁┏绦虮Ｕ希�具體是要求司法批準(zhǔn)或者司法決定。該規(guī)定不涉及緊急情況下臨時限制人身自由的刑事拘留，但從1954年《憲法》制定的歷史過程來看，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為，刑事拘留只有在滿足緊急情況且只是作為臨時限制人身自由措施的條件下，才符合...

結(jié)果歸責(zé)的基礎(chǔ)行為是過失行為——位階式歸責(zé)路徑之提倡————作者：柏浪濤;

摘要：“客觀與主觀”范式先分析客觀行為與結(jié)果有無因果關(guān)系，后分析主觀是故意還是過失。這種分析范式無法滿足“先進行自然主義的結(jié)果歸因、后進行規(guī)范主義的結(jié)果歸責(zé)”的要求，并且忽略了故意行為與過失行為在不法特征上的差異。故意行為對危險流具有現(xiàn)實支配性，對此應(yīng)采取意志支配的歸責(zé)理念。過失行為對危險流僅具有支配可能性，對此應(yīng)采取義務(wù)違反的歸責(zé)理念。因此，位階式路徑分別分析故意行為與過失行為的結(jié)果歸責(zé)。故意行為與過...

《合同編通則解釋》效力瑕疵合同用益返還的規(guī)則體系————作者：楊勇;

摘要：《合同編通則解釋》第25條第1款適用于雙方不互負(fù)返還義務(wù)的場景，當(dāng)返還義務(wù)人需返還金錢以外的標(biāo)的物時，若返還義務(wù)人對合同效力瑕疵不存在過錯，只負(fù)有對現(xiàn)存用益的返還義務(wù)，否則，還需返還未收取的用益。第2款適用于雙方互負(fù)返還義務(wù)時，在受領(lǐng)人受到欺詐等構(gòu)成善意情形下，基于對善意受領(lǐng)人信賴的保護，應(yīng)否定雙方互負(fù)用益返還義務(wù)。若雙方均為惡意受領(lǐng)人，在合同因一方受脅迫而被撤銷時，應(yīng)區(qū)分脅迫方及受脅迫方的用益返...

論保證人關(guān)系下的正當(dāng)防衛(wèi)強度限制——以家庭成員間的不法侵害為例————作者：張梓弦;

摘要：在我國刑法學(xué)的語境下，正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)受社會倫理限制的主張并不存在確鑿的規(guī)范依據(jù)，但仍不乏學(xué)者爭相效仿德國，認(rèn)為當(dāng)被侵害人和不法侵害人隸屬于同一緊密生活共同體時，前者的防衛(wèi)權(quán)因其與后者存在保護保證人關(guān)系而應(yīng)受額外制約。但在此情形下，率先實施不法侵害的保證人系消極義務(wù)與積極義務(wù)的雙重違反者，忽略此點而反過來對防衛(wèi)一方的保證人加以限制失之偏頗。與此同時，保證人義務(wù)無法被置換為無條件的容忍/犧牲義務(wù)，發(fā)生于家...

專題絮語————作者：鄭尚元;

摘要：<正>1994年7月5日，《中華人民共和國勞動法》頒布，該法自1995年1月1日起實施，迄今已逾三十年。三十年來，我國社會生活的方方面面可謂天翻地覆，變化萬千。勞動關(guān)系及其法律調(diào)整在此期間亦發(fā)生了前所未有的變動，值此機會，集文紀(jì)念三十年來《勞動法》的實施。我國《勞動法》系“大綱”式的立法體例，與近鄰日、韓，以及我國臺灣地區(qū)相比，后者皆制定《勞動基準(zhǔn)法》,而我國勞動基準(zhǔn)粗糙，尤其體現(xiàn)在工作時間制度的...

工作時間內(nèi)涵的功能主義解構(gòu)與范疇確定————作者：沈建峰;

摘要：在勞動法上，工作時間承載著多重功能，其內(nèi)涵具有多樣性，確定范疇的標(biāo)準(zhǔn)也不同一。當(dāng)前理論和實踐中出現(xiàn)的工時三分法并不能解決問題。對工時內(nèi)涵和范疇確定應(yīng)采取功能主義解構(gòu)的思路。其中勞動基準(zhǔn)法上的工作時間主要解決休息保障問題，應(yīng)采取“控制+自主安排和休息喪失”的范疇確定標(biāo)準(zhǔn)，工資法上的工作時間發(fā)揮工資確定單位的功能，應(yīng)采取“控制+價值”的范疇確定標(biāo)準(zhǔn)，工傷法上的工作時間發(fā)揮風(fēng)險分割功能，應(yīng)采取“控制+利...

國際法現(xiàn)代性中大國強權(quán)傾向之破除————作者：何志鵬;

摘要：盡管國際法在過去400年間取得了令人矚目的成就，對推進國際社會的發(fā)展和進步貢獻了原則、規(guī)范、組織、機制，但是，實踐中弱化原則與規(guī)范、忽視國際組織與機制的狀態(tài)，顯示國際法的現(xiàn)代性尚未擺脫大國強權(quán)的傾向。國際法大國強權(quán)傾向的境況既源于國際法自身底層邏輯的局限，也有國際關(guān)系中經(jīng)濟、政治的動力影響，還有國際秩序中強權(quán)優(yōu)位的結(jié)構(gòu)塑造原因。在國家能力不斷變化、國家實力對比不斷調(diào)整的世界格局中，國際法要能夠體現(xiàn)...

論案外人執(zhí)行異議之訴關(guān)聯(lián)糾紛解決的限度————作者：莊詩岳;

摘要：案外人執(zhí)行異議之訴關(guān)聯(lián)糾紛的解決，需要考量案外人執(zhí)行異議之訴的審理效率的限縮因素，以及糾紛一次性解決的訴訟目的和防止矛盾判決的司法政策的擴張因素。限縮因素要求法院專注于案外人執(zhí)行異議之訴的審理，擴張因素則要求法院一體解決與案外人執(zhí)行異議之訴相關(guān)聯(lián)的糾紛。基于此，案外人提起執(zhí)行異議之訴時，關(guān)聯(lián)糾紛的解決存在三種模式。一是僅考量限縮因素，不允許案外人同時提起私法關(guān)系訴訟；二是僅考量擴張因素，允許案外人...

反不正當(dāng)競爭法一般條款的適用————作者：王利明;劉建臣;

摘要：當(dāng)前司法實踐極其依賴反不正當(dāng)競爭法一般條款對新型不正當(dāng)競爭行為作出評判，但該條款的模糊道德話語難以為司法者提供清晰指引，致使不同法院的裁判標(biāo)準(zhǔn)不一，甚至出現(xiàn)對立性裁判觀點。依據(jù)商業(yè)道德認(rèn)定不正當(dāng)競爭的進路存在明顯缺陷，應(yīng)在借鑒侵權(quán)法的基礎(chǔ)上將一般條款要件化對待，并在適用一般條款時，綜合考量競爭關(guān)系、權(quán)益侵害、違法性和過錯四個具體構(gòu)成要件，以此評判被訴行為是否具有不正當(dāng)性。競爭關(guān)系發(fā)揮著區(qū)分法律適用...

反壟斷法保護消費者利益的邏輯與再塑————作者：丁庭威;

摘要：保護消費者利益作為我國反壟斷法的立法目的尚未在執(zhí)法與司法實踐中真正落實，呈現(xiàn)附帶保護邏輯。附帶保護邏輯影響反壟斷法發(fā)揮保護消費者利益的功能，并導(dǎo)致反壟斷法產(chǎn)生功利主義與人本主義不協(xié)調(diào)、法律原則與法律規(guī)則不統(tǒng)一、實際損害與所獲救濟不同步等體系化、功能化問題。反壟斷法保護消費者利益的目的條款應(yīng)重塑為直接保護的邏輯結(jié)構(gòu)，實體化對消費者利益的保護。制度層面，明晰交易相對人及消費者利益的概念，在事前環(huán)節(jié)確立...

兜底規(guī)定的類型與適用————作者：張明楷;

摘要：刑法條文中使用了“其他”一詞的規(guī)定并不一定是兜底規(guī)定，為了防止處罰漏洞所作的概括性、抽象性規(guī)定才可能屬于兜底規(guī)定；兜底規(guī)定存在不同類型，不能認(rèn)為兜底規(guī)定均不具有明確性，不應(yīng)主張對所有兜底規(guī)定進行限制解釋，也不應(yīng)要求對經(jīng)濟犯罪的兜底規(guī)定都進行嚴(yán)格的限制解釋。例示的兜底規(guī)定不僅具有明確性，而且是值得提倡的立法模式；要素的兜底規(guī)定同樣具有明確性，需要根據(jù)同類解釋規(guī)則對其進行解釋和適用，其中包括保護法益的...

刑民交叉視角下商事詐騙犯罪的刑民界分————作者：劉艷紅;

摘要：在商事詐騙網(wǎng)絡(luò)化和共犯化的發(fā)展態(tài)勢下，如何有效區(qū)分商事詐騙犯罪與民商事欺詐成為商事詐騙案件的關(guān)鍵問題。基于刑民交叉的視角，非法占有目的、欺騙行為和財產(chǎn)損失是界分商事詐騙案件的三大方面。其中，非法占有目的既是不成文的構(gòu)成要件要素，也是主觀違法要素，包括排除意思和利用意思兩大部分。鑒于非法占有目的的獨特定位，應(yīng)推動其進行客觀化、實質(zhì)化認(rèn)定，并建構(gòu)包括主客觀雙重路徑的排除規(guī)則；商事詐騙犯罪的欺騙行為包含...

　　清華法學(xué)來自網(wǎng)友的投稿評論：

• 畫個圈圈兜住幸福

  這是前16本中為數(shù)不多的認(rèn)真對待投稿系統(tǒng)的期刊，可以硬投，不像《政法論壇》。我一篇文章自己寫得比較扎實，經(jīng)歷過兩次返修，最后顯示編輯部處理中，我每天都刷好幾遍系統(tǒng)，一直不變，持續(xù)了六個多月，我實在等不了了，打電話問，回復(fù)說終審?fù)烁辶恕Ｎ彝哆^三篇，個人感受是只要寫得扎實，編輯部的確會認(rèn)真審稿，而且返修效率比較高，有可能進入終審，終審比較耗人。

  2024-01-02 20:25
• zhaohhhh

  投稿《清華法學(xué)》投稿系統(tǒng)中“編輯部處理中”狀態(tài)已經(jīng)5個月了，有朋友經(jīng)歷過類似情況嗎？

  2023-10-09 09:13

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